成功案例

单位不支付经济补偿金、加班费等,申请劳动仲裁获支持

作者:李亚平 来源:找法网 日期:2017年02月17日

 

代理词

尊敬的仲裁员:

XX与湖北XX物流有限公司(下称“湖北XX”)劳动争议纠纷一案,湖北法正联合律师事务所接受陈XX的委托,指派李亚平律师为其代理人,现发表如下代理意见:

根据双方提交的证据及庭审查明的情况,可以确定以下事实:

1200X年,申请人入职福建省XX物流集团有限公司(下称“福建XX”),在武汉分公司从事搬运工作,未签合同;200X年湖北XX成立,为福建XX的关联子公司;2012年,因福建XX武汉分公司注销,申请人被就近安排到湖北XX继续工作,20137月补签劳动合同。

2. 20159月申请人因身体不适,到医疗机构检查,经诊断疑似患有职业病,需住院治疗。为此,申请人向被申请人请假,被告知超过七天必须辞职,又因被申请人未为申请人缴纳社保,申请人被迫依据《劳动合同法》第38条的规定于201593日提出离职,以解除劳动关系。

3. 201594,被申请人提供预先拟好的《解除劳动合同协议书》,申请人被迫签字。该协议主要内容可以概括为:一、“解除劳动关系日期为94日”;二、“包括乙方工资在内的所有劳动法律、法规规定的费用”,均为“ / ”;三、乙方放弃所有权利,甲方不承担任何责任。

基于以上事实,我们认为:

一、申请人与被申请人存在劳动关系,自20128月起至201594日止。

劳动关系的起始时间应为20128月 :1. 申请人提供的证据三显示:被申请人自2012821日开始向申请人支付工资,交易时间均为每月20日左右,从未间断,交易地点均为“交通银行湖北省分行业务处理中心”,交易类型均为“工资”。该证据虽未显示被申请人名称,但被申请人承认,工资数额及发放时间与实际情况相吻合。2. 被申请人虽对双方劳动关系的起始时间有异议,认为其工资发放实际从2013年开始,但其提供的证据均系单方制作,无单位盖章,更无劳动者签字确认,不应采纳。

劳动关系的终止时间:双方均认可为201594日。

二、被申请人应向申请人足额支付经济补偿金、双倍工资差额、带薪年休假工资、加班工资。

经济补偿金:1. 被申请人未为申请人缴纳社会保险;未为劳动者提供有效的劳动保护;致劳动者患有疑似职业病,需要检查治疗时,又不准请假,只准离职。劳动者被迫依据《劳动合同法》第38条的规定于201593日提出辞职,以解除劳动关系,符合该法第四十六条第一款的规定,用人单位应当支付经济补偿金。2. 申请人于2005年进入福建XX武汉分公司,在该分公司注销后,被就近安排在关联子公司湖北XX继续从事搬运工作,福建XX未支付经济补偿金,根据《劳动合同法实施条例》第十条的规定,计算申请人经济补偿的工作年限应连续计算。

双倍工资差额:1. 经过庭审后我们得知,申请人于20128月开始与被申请人建立事实劳动关系,20137月左右才签订劳动合同。被申请人应向申请人支付20129月至20137月期间的双倍工资差额。2. 虽经仲裁庭询问后,申请人认为其主张的双倍工资差额的起止时间为20059月至20068月,但其仲裁请求为“请求裁决被申请人支付未按规定签订劳动合同期间的双倍工资差额”,即使20059月至20068月期间的双倍工资差额不能得到支持,仍应按照仲裁请求,依法裁决被申请人支付申请人20129月至20137月期间的双倍工资差额。3. 被申请人虽对签订劳动合同的时间有异议,但其未将自己掌握的劳动合同向仲裁庭出示,应承担举证不能的后果。

加班工资:1. 被申请人在庭审中陈述,其有详细的考勤记录和工资发放记录,说明被申请人掌握有能证明申请人加班事实相关证据。2. 被申请人提供的证据三、四,均系单方制作,无单位盖章,更无劳动者签字确认,不具有真实性,被申请人不提供真实的考勤记录等证明加班事实的证据材料,应承担不利后果。3. 被申请人主张其已向劳动者支付了加班费,无有效证据证明,至少不能证明其已足额支付加班工资。即使按照被申请人提供的证据,申请人最早凌晨03:19就开始上班,最迟20:26才下班,平均每天工作12个小时左右!证人亦证明每月仅休息两天,没有法定节假日,这种情况下,被申请人辩称其已足额支付加班工资(每天算2小时),与事实严重不符。

带薪年休假:被申请人无有效证据证明其安排申请人享受带薪年休假,应向申请人支付带薪年休假工资。

三、被申请人不能依据《解除劳动合同协议书》免除其应承担的上述责任。

其一,《解除劳动合同协议书》第二条“费用结算”中各项费用均为“ / ”,应视为没有约定或约定不明,又因该协议系被申请人单方拟定,应做对被申请人不利的解释。故该条款并未排除申请人要求被申请人支付经济补偿金、双倍工资差额、带薪年休假工资、加班工资等费用的合法权利。

其二,该协议书第三、四条在第二条之后,有承接关系,可见第三、四条需在第二条的基础上履行。因双方就第二条的内容根本没有达成一致,也没有证据证明被申请人向申请人支付过任何费用,因此该协议第三、四条没有可履行性

其三,该协议系被申请人单方拟定,免除自己的法定责任,排除劳动者所有权利,违反了强制性规定,不应认定为有效。被申请人据此主张双方之间不存在劳动争议,于法无据。

综上所述,我们认为:申请人与被申请人存在劳动关系,自20128月其至201594日止。被申请人应足额向申请人支付经济补偿金(年限应连续计算)、双倍工资差额、带薪年休假工资、加班工资。被申请人不能依据《解除劳动合同协议书》免除其应承担的上述责任。

申请人在被申请人处工作十余年,勤勤恳恳,然而在申请人因工作原因疑似患有职业病时,被申请人竟利用自身优势地位和劳动者对法律法规的不熟悉,迫使申请人离职以规避法律风险。申请人在委托律师申请仲裁之前,一直四处奔走维权,但由于被申请人的不配合,处处受阻,既无法进行职业病诊断与鉴定,又不能通过社会保险机构报销治疗费用,安监部门也以无法证明双方劳动关系为由拒绝受理,申请人已陷入投诉无门的境地,不得已向贵会申请仲裁,希望贵会从维护劳动者合法权益的角度出发,依法裁决,支持申请人的仲裁请求。

代理人 湖北法正联合律师事务所

律师:李亚平

XX年XXXX

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李亚平图片 李亚平律师
地区:湖北 武汉
手机:13545108279
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执业证号:14201201410451879
执业机构:湖北法正联合律师事务所
办公电话:13545108279
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